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企業(yè)并購(gòu)中(股權(quán)轉(zhuǎn)讓)過(guò)程中的幾個(gè)關(guān)鍵問(wèn)題

(資料圖)

(設(shè)甲為購(gòu)買(mǎi)方，乙為出售方，丙為乙投資并擬出售的公司即目標(biāo)公司)

一、必須分清收購(gòu)過(guò)程中獨(dú)立的三個(gè)主體

在企業(yè)收購(gòu)過(guò)程中一般至少涉及三個(gè)主體，即被收購(gòu)的公司丙、丙公司原來(lái)的股東乙、丙公司的新股東甲，必須明確甲、乙、丙三個(gè)公司均是具有平等地位的獨(dú)立法人，只有這樣，才能準(zhǔn)確界定收購(gòu)過(guò)程中股權(quán)、資產(chǎn)以及債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

并購(gòu)實(shí)務(wù)中，作為談判雙方的甲、乙經(jīng)常忽視丙的獨(dú)立性，將丙的獨(dú)立法人地位與丙擁有的資產(chǎn)以及乙擁有的其他資產(chǎn)混同，引起法律關(guān)系的混亂。

二、必須分清收購(gòu)過(guò)程中的三個(gè)事件

企業(yè)收購(gòu)過(guò)程中可能涉及三個(gè)事件，一是丙公司股東的變更;二是有關(guān)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓;三是有關(guān)債權(quán)債務(wù)的轉(zhuǎn)移。

(一)丙公司股東的變更。

甲、乙公司通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，使丙公司的股東由乙變?yōu)榧住６诖_定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格時(shí)，必須考慮下面將談到的有關(guān)資產(chǎn)和債務(wù)的處理。

(二)有關(guān)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓。

與企業(yè)收購(gòu)有關(guān)的資產(chǎn)可能包括兩部分，一部分是丙公司所有的資產(chǎn)，實(shí)際上與股東的變更沒(méi)有關(guān)系，這部分資產(chǎn)在股東變更前與變更后一直是由丙公司這一獨(dú)立法人控制，而隨著丙公司股東的變更，實(shí)際控制人由乙公司自然轉(zhuǎn)為甲公司。另一部分是由乙控制的資產(chǎn)，這部分資產(chǎn)與丙公司密不可分，由于丙公司的股權(quán)變更，這部分資產(chǎn)也必須隨之轉(zhuǎn)移，否則可能導(dǎo)致甲對(duì)丙的收購(gòu)變得無(wú)意義。而這部分資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，需要作專(zhuān)門(mén)的安排。

收購(gòu)實(shí)務(wù)過(guò)程中，甲、乙公司的決策者可能對(duì)收購(gòu)的目標(biāo)只有一個(gè)籠統(tǒng)的認(rèn)識(shí)，但具體標(biāo)的是什么，是丙公司的股權(quán)、還是丙公司控制的資產(chǎn)、還是乙公司控制的資產(chǎn)?如果混淆不清，在后面的具體操作中就不能形成清晰的法律關(guān)系。

(三)有關(guān)債權(quán)債務(wù)的轉(zhuǎn)移。

在收購(gòu)前，乙可能與丙有著復(fù)雜的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，本次收購(gòu)對(duì)這些債權(quán)債務(wù)的處理可能有兩種方式，一種是維持這種債權(quán)債務(wù)關(guān)系不變，將來(lái)丙公司要繼續(xù)承受相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)，這樣對(duì)本次收購(gòu)沒(méi)有影響;而更多的情況是希望將這些債權(quán)債務(wù)在本次收購(gòu)過(guò)程中予以解決。是債權(quán)人放棄債權(quán)，還是債務(wù)人立即歸還債務(wù)，實(shí)質(zhì)上形成了一種債務(wù)重組或債務(wù)轉(zhuǎn)移的關(guān)系。

實(shí)務(wù)過(guò)程中，很多當(dāng)事人簡(jiǎn)單地采取放棄債權(quán)的處理方式，而不是與整個(gè)收購(gòu)過(guò)程統(tǒng)籌考慮，導(dǎo)致債權(quán)人和債務(wù)人都承擔(dān)了極大的納稅負(fù)擔(dān)。

三、必須綜合考慮稅收成本的影響

股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格將形成原股東乙的投資收益、新股東甲的長(zhǎng)期投資計(jì)稅成本，而股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的確定，應(yīng)當(dāng)考慮其他資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的方式和價(jià)格以及債權(quán)債務(wù)的安排，因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的確定是并購(gòu)過(guò)程中納稅籌劃的核心。

乙公司控制的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移價(jià)格將形成原股東乙的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收益和新股東甲的資產(chǎn)計(jì)稅成本，而多數(shù)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移都涉及流轉(zhuǎn)稅問(wèn)題。因此資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方式和價(jià)格的確定是收購(gòu)過(guò)程中流轉(zhuǎn)稅籌劃的重點(diǎn)。

債權(quán)債務(wù)的處理更復(fù)雜一些，如果債權(quán)人單純放棄債權(quán)，則形成了債務(wù)人的收益，按企業(yè)所得稅法的規(guī)定需繳企業(yè)所得稅，而債權(quán)人一般情況下又很難抵減企業(yè)所得稅，造成雙方都吃虧的局面。而如果在前面的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價(jià)格中考慮了債權(quán)債務(wù)的影響，或者采用變通的債轉(zhuǎn)股的形式，就有可能避免這種情況。因此債權(quán)債務(wù)的處理是影響所得稅籌劃的重點(diǎn)。